陕西省宝鸡市市场监督管理局抽检食品144批次 不合格2批次

近年来，市场监管部门对食品安全的监管力度不断加大。对食品进行定期或不定期的抽样检验，成为严格执行的一项法律制度。根据《2019年食品安全监督抽检计划》，上一年度抽检计划涵盖34个食品大类、150个食品品种、259个食品细类，共抽检133.96万批次，各级市场监管部门抽检各有侧重，具体情况如下。

一旦抽检结果不合格，食品生产经营者很可能面临高额罚款等法律责任。那么，在得知抽检结果不合格后，食品生产经营者应该采取哪些行动?又该如何争取相对有利的结果?本文结合相关实务经验，提出分析意见和应对建议供食品生产经营者参考。
一、得知抽检结果不合格后，食品生产经营者应当采取的应对措施
1.应当立即采取产品召回等行动
??????根据《食品安全抽样检验管理办法》等规定，食品生产经营者得知所生产、经营食品抽检不合格后，应当立即采取以下行动:
??????封存并暂停生产、经营不合格食品;通知上游生产者(如有)、下游经营者以及消费者;按照《食品召回管理办法》的要求召回已上市销售的不合格食品;排查不合格原因并进行整改，及时向住所地市场监管部门报告处理情况;积极配合市场监管部门的调查处理;食品经营者在收到抽检不合格检验结论后，还应当按照国家市场监管总局的规定在被抽检经营场所显著位置公示相关不合格产品信息。
??????一旦进入处罚程序，食品生产经营者积极采取以上风险控制措施并配合调查的，一般会作为从轻、减轻的情节而被市场监管部门予以综合考虑。
2.可以申请复检
??????对于抽检后合格的食品，市场监管部门一般不会另行通知;而对于抽检不合格的食品，当地市场监管部门会向被抽检的食品生产经营者发送《抽样检验结果通知书》并附检验报告。根据《食品安全抽样检验管理办法》第30条，生产经营者对抽检结论有异议的，有权要求复检。关于复检程序，以下几点值得注意:
??????(1)复检申请应当在收到《抽样检验结果通知书》之日起7个工作日内以书面形式提出，如果未在规定的期限内提出复检申请，则视为对检验结论无异议;
??????(2)食品生产经营者除了可以对检验结论申请复检，还可以对被抽检食品的抽样过程、样品真实性、检验方法、标准适用等事项提出异议;
??????(3)复检结论为最终检验结论，如果复检结果仍然为不合格，市场监管部门将开展核查处置工作。
??????需要特别注意的是，在复检期间，食品生产经营者不得停止履行上述1.的产品召回等义务。食品生产经营者未主动履行的，市场监管部门会责令履行。
3.做好媒体应对准备
??????根据《食品安全抽样检验管理办法》第46条，市场监管部门会通过政府网站等媒体向社会公开监督抽检结果和不合格食品核查处置的相关信息。如食品生产经营者为知名企业，或涉案食品为特殊食品[1]，极易引起媒体的关注，引发大规模的负面报道，对今后的生产经营造成影响。因此，当食品生产经营者得知所经营食品抽检不合格后，也应尽快做好应对媒体的准备。对于一些恶意抹黑的扩大化、严重化不实报道，可以采取必要的法律手段维护自身名誉和合法利益。
二、食品生产经营者可能面临的责任
??????根据《刑法》《食品安全法》的相关规定，检验结论最终认定抽检食品不合格的，根据生产经营行为的违法性质、危害后果、严重程度等确定生产经营者的法律责任，具体包括两种:
一是刑事责任，主要有刑法第143条规定的“生产、销售不符合安全标准的食品罪”和第144条规定的“生产、销售有毒、有害食品罪”。根据相关规定，最高可对企业直接负责的主管人员和其他直接责任人员处无期徒刑，并对企业处以罚金。
二是行政责任，通常情况下，多数案件适用《食品安全法》第123条至第125条对生产经营者进行处罚。具体如下:

关于“违法所得”的计算，《食品安全法》以及实施条例并未作出明确规定，目前来看全国各地的计算方式也并不统一。例如，《北京市食品药品监督管理局食品类相关案件处理指导意见(二)(试行)》中规定按销售额(销售数量×销售单价)计算;而上海的食品相关处罚案例中一般按毛利润(个别案件按净利润)计算，即可以扣除食品进货成本，个别案件中还可以扣除已缴纳税费和其他成本。
??????关于罚款的计算，如果货值金额为一万元以上，以货值金额乘以相应倍数计算。关于作为罚款计算基础的“货值金额”，《食品安全法》以及实施条例也并未明确规定，实务中一般以生产者生产数量或经营者进货数量×销售单价计算。由于未销售的库存产品也计入“进货数量”[2]，并且按销售单价(而非进货价)计算货值金额，因此对于生产商、总经销商或进货量大的食品经营者而言，所经营产品的货值金额本身就比较高，再按照5倍以上30倍以下进行罚款的话，罚款金额可能会十分巨大。
??????此外，食品生产经营者可能还会面临被消费者要求承担民事赔偿责任的风险。
三、食品生产经营者可以主张的抗辩要点
1.食品经营者可以主张根据《食品安全法》第136条免予处罚
??????由于在大多数情况下，食品不符合食品安全标准是由生产者造成的，要求处于整个食品供应链中下端的食品经营者承担全部食品安全责任并不公平;同时食品安全问题具有隐蔽性，要求经营者对食品一一进行检验后再进行销售既不现实，也会造成巨大的资源浪费。因此，一般认为食品经营者承担有限义务。就此，《食品安全法》第136条特别作出规定，食品经营者履行了该法规定的进货查验等义务，有充分证据证明其不知道所采购的食品不符合食品安全标准，并能如实说明进货来源的，可以免予处罚，但应当依法没收不符合食品安全标准的食品。
??????但是，关于《食品安全法》第136条的适用，也有比较严格的限制:
首先，由于该条规定的是“可以”免予处罚，而非“应当”免予处罚，因此市场监管部门具有一定的裁量权。
其次，该条仅适用于食品经营者，而不适用于生产者。不过，对于进口食品的进口商而言，虽然不是食品的“生产者”，但由于进口食品的生产者为境外企业，实践中一般要求食品进口商承担更多的食品安全责任，甚至等同于“生产者”，在适用《食品安全法》第136条免于处罚时，通常也会更加严格。
再次，该条规定的三个适用条件必须同时具备，其中，关于“履行了进货查验等义务”，执法实践中一般会根据食品经营者的规模、所处食品供应链中的位置等因素，要求食品经营者履行不同层次的义务。比如，对于小型食品经营者，仅需履行《食品安全法》第53条规定的基础义务[3]即可;但对于大型批发商而言，则需履行高度注意义务，要求食品经营者关注食品安全问题，主动采取措施发现问题[4]。另外，对于“进货查验‘等’义务”的理解，有观点认为不仅应包括《食品安全法》第53条规定的进货查验义务，还应当包括该法第47条规定的自查自改义务、第53条第4款规定的批发销售记录义务[5]。
2.主张根据《行政处罚法》第27条不予处罚
??????《行政处罚法》第27条规定，违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。案情符合这一条规定的，食品生产经营者可以据此主张不予处罚。但该条的适用条件也比较严格，例如，根据《北京市食品行政处罚裁量基准》的规定，必须同时满足以下各项情形，才符合上述条件:(一)涉案产品风险性低;(二)涉案产品数量少、货值低;(三)当事人主动中止违法行为，违法行为尚未造成危害后果;(四)尚未造成不良社会影响;(五)不具有从重情节。
3.主张从轻、减轻处罚
??????根据《食品安全法》《食品安全法实施条例》以及《行政处罚法》的相关配套规定，涉及食品安全的行政处罚，对于符合相关条件的可以予以从轻或者减轻处罚。通常情况下，可以作为从轻或者减轻处罚的考量情节包括:
??????(1)停止生产、经营，实施食品召回;
??????(2)采取其他有效措施减轻或者消除食品安全风险，未造成危害后果;
??????(3)当事人主动消除或者减轻违法行为危害后果;
??????(4) 积极配合市场监管部门调查，如实陈述违法事实并主动提供证据材料;
??????(5)有充分证据证明当事人不存在主观故意或者重大过失。
??????除此之外，各地也有食品安全领域内行政处罚裁量的细化规定。
四、食品生产经营者可以申请的行政及司法程序
1.在市场监管部门作出处罚决定前申请听证
??????根据《行政处罚法》《市场监督管理行政处罚听证暂行办法》的规定，市场监管部门拟决定对经营者作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、十万元以上罚款[6]等行政处罚决定的，会告知当事人有要求举行听证的权利，食品生产经营者可在听证告知书送达之日起三个工作日内申请听证，并可以委托一至二名代理人参加听证。
??????听证程序是可能受到行政处罚的生产经营者维护自身权利的重要行政程序。通过听证，可以在以下几个方面发挥积极作用:
一是可以对市场监管部门调查认定的事实、证据进行质证。听证程序中，办案人员会对调查认定的案件事实进行陈述，食品生产经营者或委托代理人可以要求办案人员出示相关证据，并可以发表质证意见，争取排除不合法证据，对有关事实进行澄清;
二是可以在听证中提出对食品生产经营者有利的证据，充分主张免予和不予处罚，以及从轻、减轻处罚的理由，争取获得市场监管部门的理解和支持。
三是可以通过听证辩论，对办案人员的意见进行反驳，提出并强调对食品生产经营者有利的观点和意见。
??????听证程序中，一般由市场监管部门的法制科室工作人员担任主持人。根据 “查审分离”原则，除了简易程序以外，处罚决定作出之前通常应由法制科室进行审核并提出意见。食品生产经营者或其代理人在听证会上提出的意见、主张，会对法制科室提出法制审核意见形成直接的影响。
2.在市场监管部门作出处罚决定后申请行政复议和提起行政诉讼
??????食品生产经营者对行政处罚决定不服的，可在收到处罚决定书之日起60日内向作出处罚决定的市场监管部门(以区级市场监管部门为例)的同级人民政府(区政府)或上一级市场监管部门(市级市场监管部门)申请行政复议;也可不经复议，在收到决定书之日起6个月内直接向作出处罚决定的市场监管部门所在地基层人民法院提起行政诉讼。行政复议后，如食品生产经营者对复议决定不服，可向人民法院提起行政诉讼。
??????行政复议和行政诉讼二者比较来看，行政复议属于行政机关内部的处理程序，对抗性相对小，处理时效更高，但结果上来说纠正力度相对小一点。行政诉讼则进入司法程序，对抗性更强，但法院对行政执法机关执法行为的合法性审查相对严格，更注重公平合理性;同时在对行政处罚提起行政诉讼时，食品生产经营者可以一并请求人民法院对行政机关作出行政处罚所依据的规范性文件进行审查。
五、对食品生产经营者合规经营的建议
1. 建立日常合规经营体制
??????建立风险排查机制，通过与外部法律顾问或食品安全管理顾问合作，定期或不定期进行检查，争取提前排除风险;
??????建立食品安全应对机制，成立专门的应对小组并确定应对政府调查、媒体等的统一窗口，针对可能涉及的问题尽早制定应对方案，以便发生问题时可以及时有效的对应;
??????开展内部培训、研修，加强各项制度的落实。
2. 及时关注所生产经营食品相关的各项国家标准
??????切实了解和掌握与公司生产经营活动相关的国家标准、行业标准，在公司内部信息共享并反映至内部制度及标准当中;
??????收集、整理的范围不仅包括所生产的食品，也包括相关的添加剂、标签等标准。
3. 注重在交易中降低自身风险
??????根据《食品安全法》建立进货查验、食品销售等记录制度，并依法进行进货查验、销售记录;
??????注意留存上游食品生产经营者的食品生产/经营许可证、食品出厂合格证明、进口食品报关单、检验检疫证明等各项单证，以及本企业进行进货查验、销售等的记录;
??????根据产品风险大小等实际情况，定期或不定期自行或要求供货商对所经营食品送检，并查验检验报告;
??????通过与上下游食品生产经营者的合同约定，尽量减小可能承担的经济损失。
4. 聘请专业的法律顾问
??????日常经营中，在法律顾问的配合下建立日常合规经营体制，及时解答法律问题，开展食品安全法规相关的内部培训;
??????在面对行政处罚或消费者索赔时，可委托律师处理，争取从轻、减轻处罚，甚至免予、不予处罚，或降低赔偿金额。脚注
??????[1] 一般指保健食品、特殊医学用途配方食品和婴幼儿配方食品等。
??????[2] 据笔者了解，个别处罚案例中，也有市场监管部门将上游供货商已召回的产品数量从货值金额的计算中扣除的情况。
??????[3] 根据《食品安全法》第50条和第53条的规定，食品经营者采购食品，应当查验供货者的许可证和食品出厂检验合格证或者其他合格证明;应当建立食品进货查验记录制度，如实记录食品的名称、规格、数量、生产日期或者生产批号、保质期、进货日期以及供货者名称、地址、联系方式等内容，并保存相关凭证。记录和凭证保存期限不得少于产品保质期满后六个月;没有明确保质期的，保存期限不得少于二年。
??????[4] 彭涛、胡慧慧:《第一百三十六条进货查验义务浅析》，载于《中国食品药品监管》2017年10期。作者为(原)北京市东城区食品药品监督管理局工作人员。
??????[5] 李卫群:《对执行新几个问题的思考》，载于中国工商报2016年1月7日(003)。作者为(原)江苏省南京市溧水县工商局工作人员。
??????[6] 如经营者为自然人，则为一万元。

食品抽查不合格怎么办

法律主观：
若行政机关对于当事人所生产的食品抽查结果为不合格的，应当对其处以暂停生产销售，封存库存等措施。《食品安全抽样检验管理办法》规定，异议审核需要其他市场监督管理部门协助的，相关市场监督管理部门应当积极配合。

法律客观：
《食品安全抽样检验管理办法》第三十九条 异议审核需要其他市场监督管理部门协助的，相关市场监督管理部门应当积极配合。 对抽样过程有异议的，市场监督管理部门应当自受理之日起20个工作日内，完成异议审核，并将审核结论书面告知申请人。 对样品真实性、检验方法、标准适用等事项有异议的，市场监督管理部门应当自受理之日起30个工作日内，完成异议审核，并将审核结论书面告知申请人。需商请有关部门明确检验以及判定依据相关要求的，所需时间不计算在内。 市场监督管理部门应当根据异议核查实际情况依法进行处理，并及时将异议处理申请受理情况及审核结论，通报不合格食品生产经营者住所地市场监督管理部门。

食药监总局公布2批次食品不合格都有哪些？

据食药监总局31日消息，近期，国家食品药品监督管理总局组织抽检罐头、水产制品、粮食加工品、饼干和酒类等5类食品386批次样品，抽样检验项目合格样品384批次，不合格样品2批次。根据食品安全国家标准，个别项目不合格，其产品即判定为不合格产品。

总体情况：罐头61批次，不合格样品1批次。水产制品107批次，不合格样品1批次。粮食加工品53批次，饼干29批次，酒类136批次，均未检出不合格样品。

　不合格产品情况如下：

淘宝网调料也疯狂（经营者为大同市矿区宋申强调料店）在淘宝网（网站）销售的标称天津市蓟县津京食品厂生产的青豌豆罐头，苯甲酸及其钠盐（以苯甲酸计）检出值为0.14g/kg，不符合国家标准规定不得使用。检验机构为广州质量监督检测研究院。

天猫甲午先生旗舰店（经营者为东港市大东沟商贸有限公司）在天猫商城（网站）销售的标称东港金信通达商贸电子商务有限公司委托东港市华藓食品有限公司
生产的墨鱼条，山梨酸及其钾盐（以山梨酸计）检出值为2.2 g/kg，比国家标准规定（不超过1.0
g/kg）高出1.2倍。检验机构为上海市质量监督检验技术研究院。

对抽检中发现的不合格产品，国家食品药品监督管理总局已通报相关省份依法予以查处，并要求天津、辽宁等省（市）食品药品监督管理局责令生产企业查清产
品流向、召回不合格产品、分析原因进行整改；要求山西、辽宁等省食品药品监督管理局责令流通环节有关单位立即采取下架等措施控制风险；要求浙江省食品药品
监督管理局责令网络食品交易平台对不合格产品立即采取下架等措施控制风险。不合格食品生产经营者、网络食品交易平台所在地省级食品药品监管部门自通告发布
之日起7日内向社会公布风险防控措施，3个月内向国家食品药品监督管理总局报告核查处置情况并向社会公布。

　小贴士：关于部分检验项目的说明

　　一、苯甲酸及其钠盐

苯甲酸及其钠盐是食品工业中常见的一种防腐保鲜剂，对霉菌、酵母和细菌有较好的抑制作用。《食品安全国家标准 食品添加剂使用标准》（GB
2760—2014）中规定，蔬菜罐头不得使用苯甲酸及其钠盐（以苯甲酸计）。苯甲酸及其钠盐的安全性较高，少量苯甲酸对人体无毒害，可随尿液排出体外，
在人体内不会蓄积。若长期过量食入苯甲酸超标的食品可能会对肝脏功能产生一定影响。

　二、山梨酸

山梨酸又名2，4－己二烯酸，为酸性防腐剂，具有广泛的抑菌效果和防霉性能，对霉菌、酵母菌和好气性细菌的生长发育均有抑制作用。《食品安全国家标准
食品添加剂使用标准》（GB 2760—2014）中规定，山梨酸在熟制水产品(可直接食用)中的最大使用量为1.0
g/kg。该项目不合格原因可能是企业为增加产品保质期或者为弥补产品生产中卫生条件不佳而超限量使用，或者未准确计量。山梨酸可以被人体的代谢系统吸收
而迅速分解为二氧化碳和水，在体内无残留。但如果长期食用山梨酸超标的食品，可能会对人体的骨骼生长、肾脏、肝脏健康造成一定影响。

必须严厉惩罚！

西安、宝鸡、渭南三地一批包装饮用水抽检不合格，这些饮用水存在哪些问题？

西安、宝鸡、渭南三地一批包装饮用水抽检不合格，这些饮用水存在哪些问题？下面就我们来针对这个问题进行一番探讨，希望这些内容能够帮到有需要的朋友们。

据陕西省市场监督管理局通告，陕西省市场监督管理局最近机构对食用农产品、饮品、餐饮食品、茶及有关产品、木薯淀粉及淀粉产品、冷冻食品、特殊膳食食品类、婴幼儿配方食品8大食品类176批号试品做好了食品安全监管抽样检验，在其中食用农产品、饮品2类别6批号样本不过关，验出农饲料残余超限额值、微生物菌种环境污染、质量标准不合格的问题。

铜绿假单胞菌：铜绿假单胞菌原称铜绿假单胞菌。在大自然遍布普遍，为土壤层中具有的最多见的病菌之一。各种各样水、气体、平常人的肌肤、呼吸系统和胃肠道等都是有本菌存有。本菌存在的主要标准是湿冷的自然环境。铜绿假单胞菌的影响主要是其产生的感柒，很有可能对一些抗菌素不比较敏感，因此如果是运用一般抗菌素开展医治很可能起不了实际效果。发生了这类病菌的感柒，提醒在运用抗菌素医治上也许会出现一定的艰难。成桶生活用水中铜绿假单胞菌超标准缘故可能是水资源水安全防护不合理，水质遭受环境污染；一部分公司对清洁卫生管控不及时，实际操作不是很标准，生产过程中交叉式环境污染；商品流通过程中，储放时间长，铁桶多次循环系统应用提高了二次污染风险性。

电导率：水的导电能力的高低水平，就称之为电导率。它表明了水里含盐度的是多少，水里存有的电解质溶液的水平，是考量水体的一个主要的指标值。造成电导率高的因素很有可能生产制造中的超滤膜部件衰老造成除盐率降低；或者源水预备处理不合格，导致反渗透装置渗水水体不太好；也有也许便是反渗透装置里的RO膜有损坏导致漏盐状况。

对抽查中发觉的不合格产品，陕西省市场监督管理局已责令企业经营者所在城市的市场监督单位马上深入开展应急处置工作中，查明商品流入，采用下线招回不合格产品等方法操纵风险性；对非法违规操作，依法办理。

后缀：陕西省宝鸡市市场监督管理局抽检食品144批次 不合格2批次